Возможности ФНС расширились благодаря постановлению пленума Высшего арбитражного суда (ВАС). Проект принят пленумом без замечаний, сообщила замначальника управления ВАС Светлана Герасименко, подписание документа ожидается до конца месяца.

НДС и налоги с доходов (например, дивидендов, процентов по займам, роялти), которые иностранцы получают из России, должна удержать российская компания. Если агент этого не сделал, то налог с него не взыскивался, грозил только штраф в 20% от неудержанной суммы налога, рассказывает Вадим Зарипов из «Пепеляев групп», такой была практика последних 15 лет.

По первоначальному варианту постановления взыскать налог с российской компании можно было только в одном случае: если она удержала налог, но не перечислила в бюджет. Но ВАС ужесточил документ. Так как иностранный налогоплательщик недосягаем для ФНС, то в случае неуплаты им налога рассчитаться с бюджетом должна российская компания, говорится в постановлении пленума.

По всей видимости, постановление пленума выросло из решения президиума ВАС от 3 апреля 2012 г. по делу Ульяновского моторного завода, говорит партнер «Налоговой помощи» Сергей Шаповалов. Но то решение применялось только к НДС, отмечает Зарипов. «Теперь норма будет иметь максимально широкое применение», — резюмирует Шаповалов. Это очень серьезный инструмент, который можно применять при уходе от налогов и через выплату за рубеж дивидендов, и через кредитные схемы (так называемая тонкая капитализация), говорит сотрудник ФНС.

Экономить на налогах по таким операциям помогают компании, зарегистрированные в странах, с которыми заключены соглашения об исключении двойного налогообложения. Типичная схема выглядит так, рассказывает партнер Paragon Advice Group Александр Захаров: для минимизации налогов на пассивные доходы создается компания на Кипре, в Люксембурге или Нидерландах (налоги на дивиденды — 5-10% в зависимости от суммы инвестиций и нулевая ставка по роялти и процентам по займам). Ей российская компания выплачивает пассивные доходы, которые потом переводятся в офшор. В итоге перевод $1 млн дивидендов из России в офшор через Кипр обойдется в $50 000 налогов при ставке 5%, а напрямую — в $150 000 (15%). И это самая тривиальная конструкция, добавляет Захаров.

Теперь, если налоговики решат, что льготы по соглашению используются неправомерно, они смогут удержать налог с российской компании, отмечает директор налогового направления EY Алексей Нестеренко. Например, это возможно, если инспектора не получат доказательств, что иностранный контрагент действительно резидент страны, с которой подписано соглашение, рассказывает он.

У ФНС могут возникнуть претензии, даже если документы в порядке, считает партнер PwC Наталья Кузнецова: «Если получатель дохода на самом деле не является его бенефициарным собственником и должен перечислить деньги далее в офшор, то у налоговой возникнет возможность оспорить применение пониженной ставки по соглашению и взыскать с налогового агента всю сумму налога».

Очень печально, что изменения такого рода вносятся путем нового толкования существующего текста закона, отрицающего всю предыдущую правоприменительную практику, сетует партнер EY Владимир Гидирим. Схемы внутригруппового финансирования теперь под еще большим риском, признает юрист.